女大學(xué)生畢業(yè)后誤入電信網(wǎng)絡(luò)詐騙團(tuán)伙，在騙取兩名被害人23萬余元，一名被害人準(zhǔn)備進(jìn)一步“投資”60余萬元時(shí)，突然“幡然醒悟”，告訴兩名受害人：我們是騙人，趕緊報(bào)警吧！按法律規(guī)定，該女生的行為并不能構(gòu)成犯罪中止、自首、立功、主動(dòng)退贓等法定量刑情節(jié)，但體現(xiàn)了她內(nèi)心向善的一面，客觀上又在該詐騙團(tuán)伙的破獲及被害人的經(jīng)濟(jì)挽損方面起到積極的作用，這些應(yīng)該如何體現(xiàn)在判決中？

11月22日，南京市中級(jí)人民法院對(duì)這起特殊的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案作出改判，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，對(duì)這名被告人減輕處罰并適用緩刑。法官表示，任何時(shí)候的幡然悔悟，司法機(jī)關(guān)都會(huì)給予正面的法律評(píng)價(jià)。

丁芳芳（化名）在宣判現(xiàn)場(chǎng)

實(shí)施詐騙后向被害人坦承犯罪，提醒對(duì)方報(bào)案

2019年8月初，丁芳芳在大學(xué)畢業(yè)找工作時(shí)，經(jīng)人介紹進(jìn)入一詐騙團(tuán)伙。一開始，丁芳芳的任務(wù)是“養(yǎng)號(hào)”，她將微信賬號(hào)上的形象塑造成一名成功男士，在朋友圈曬出打高爾夫、參加高端酒會(huì)等照片。之后，她在社交軟件尋找目標(biāo)添加微信好友，根據(jù)話術(shù)腳本與受害人聊天，進(jìn)而實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。涉及的兩名被害人中，趙雯被騙8萬余元，劉斌被騙15萬余元。

揚(yáng)子晚報(bào)紫牛新聞?dòng)浾吡私獾?，該團(tuán)伙成員實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的方式是利用微信聊天騙得受害人信任后，發(fā)送二維碼鏈接，讓對(duì)方下載虛假投資軟件進(jìn)行投資，再使用后臺(tái)控制數(shù)據(jù)讓其“投資虧損”。

當(dāng)年9月5日，丁芳芳在得知趙雯準(zhǔn)備進(jìn)一步“投資”60余萬元后，在微信上向兩名被害人坦承犯罪，提醒他們停止投資并向平臺(tái)申請(qǐng)退款，還提醒他們立即向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。作出“預(yù)警”后，丁芳芳也自行脫離了犯罪團(tuán)伙。

當(dāng)天，兩名被害人就分別向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，南京市公安局江寧分局于當(dāng)日立案?jìng)刹?。團(tuán)伙其他成員因害怕被公安機(jī)關(guān)查處，于兩天后向劉斌退還人民幣14萬元。當(dāng)年10月31日，團(tuán)伙其他成被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。

丁芳芳到案后，退賠被害人劉斌剩余損失5170元，被害人趙雯的損失已經(jīng)由同案犯全部退賠。同時(shí)，她取得了兩名被害人的諒解。

一審法院認(rèn)為，丁芳芳的行為已構(gòu)成詐騙罪，判處其有期徒刑三年九個(gè)月，罰金2萬元。丁芳芳不服，向南京市中級(jí)人民法院提出上訴。

宣判現(xiàn)場(chǎng)

案情非常少見，如何給與正面的法律評(píng)價(jià)？

“丁芳芳向兩名被害人坦承犯罪并發(fā)出預(yù)警的行為，這樣的情況在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案的審理中非常少見”，南京中院刑二庭法官助理陳旭霞告訴揚(yáng)子晚報(bào)紫牛新聞?dòng)浾?，如何正確評(píng)價(jià)丁芳芳的預(yù)警行為，在法理和情理上存在一定程度的沖突。

陳旭霞表示，雖然丁芳芳在上訴理由中提出原審判決過重，并認(rèn)為自己具有自首、犯罪中止、立功等情節(jié)，其辯護(hù)人也提出了相應(yīng)辯護(hù)意見，但其行為依法并不能構(gòu)成犯罪中止、自首、立功、主動(dòng)退贓等法定量刑情節(jié)。

這是因?yàn)?，犯罪中止是指在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的情形，而丁芳芳在得知被害人趙雯擬進(jìn)一步投資60余萬元時(shí)，向被害人坦承犯罪行為并發(fā)出預(yù)警，雖然避免了對(duì)方損失擴(kuò)大，但該事實(shí)原公訴機(jī)關(guān)并未指控；而她參與詐騙劉斌的行為已經(jīng)既遂，犯罪結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，14萬余元是在劉斌案發(fā)后追回，依法不屬于犯罪中止。

丁芳芳向被害人坦承犯罪行為，提醒被害人向平臺(tái)申請(qǐng)退款并向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，后自行脫離詐騙團(tuán)伙，但其并未自動(dòng)投案，也未主動(dòng)、自愿地將自己置于司法機(jī)關(guān)控制之下，因此亦不能認(rèn)定為自首。

那么，丁芳芳的行為為什么不構(gòu)成立功呢？陳旭霞告訴記者，立功是指犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的情形。而本案為公安機(jī)關(guān)接到被害人報(bào)警后通過偵查抓獲其他團(tuán)伙成員，因此不能認(rèn)定為丁芳芳具有立功表現(xiàn)。

而其他團(tuán)伙成員因害怕公安機(jī)關(guān)查處，退還劉斌14萬余元，依法也不應(yīng)當(dāng)作為丁芳芳主動(dòng)退贓情節(jié)予以認(rèn)定。

但從另一方面來說，丁芳芳的預(yù)警行為體現(xiàn)了其內(nèi)心向善的一面，主觀惡性不深，客觀上在詐騙團(tuán)伙的破獲及被害人的經(jīng)濟(jì)挽損方面起到積極的作用。而這些，又應(yīng)該如何體現(xiàn)在該案的判決中，二審法官陷入了深深的思考……

終審判決釋放司法善意，寬嚴(yán)相濟(jì)改判緩刑

據(jù)介紹，南京中院經(jīng)過開庭審理，與公安機(jī)關(guān)召開座談會(huì)，了解了丁芳芳的預(yù)警行為在破獲詐騙團(tuán)伙中起到的作用；并組織召開專家論證會(huì)，討論對(duì)她預(yù)警行為的法律評(píng)價(jià)。

經(jīng)過合議庭多次評(píng)議，法官會(huì)議多次討論，法院最終認(rèn)為，上訴人丁芳芳大學(xué)剛畢業(yè)，加入詐騙團(tuán)伙時(shí)間較短，在實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪一個(gè)月后即自行脫離犯罪團(tuán)伙，并主動(dòng)向被害人坦承犯罪，幫助被害人及時(shí)止損并追回被騙款項(xiàng)，其主觀惡性不深，犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，社會(huì)危害性相對(duì)較低?！半m然預(yù)警行為依法尚不能構(gòu)成刑法意義上的犯罪中止、自首、立功、退贓等法定量刑情節(jié)，但客觀上在詐騙團(tuán)伙的破獲及被害人的經(jīng)濟(jì)挽損方面起到積極的作用，對(duì)此應(yīng)給予法律上的正面評(píng)價(jià)，結(jié)合其系從犯，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，退賠劉斌的損失，取得兩名被害人的諒解，主動(dòng)繳納罰金等情節(jié)，應(yīng)對(duì)丁芳芳減輕處罰并適用緩刑?！?/p>

據(jù)此，南京中院作出終審判決，撤銷一審判決對(duì)丁芳芳的量刑部分；以詐騙罪改判其有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑三年，并處罰金2萬元。南京中院在判決中維持了一審法院對(duì)該電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案中另外8名團(tuán)伙成員的判決，其中兩名主犯分別被判處有期徒刑十年六個(gè)月和六年六個(gè)月，分別處罰金6萬元和3.5萬元。

陳旭霞表示，法院通過這起案件的判決釋放了司法善意，目的是引導(dǎo)曾經(jīng)或正在參與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的行為人樹立正確的法律意識(shí)，主動(dòng)投案，幫助被害人及時(shí)止損?！叭魏螘r(shí)候的幡然悔悟，司法機(jī)關(guān)都會(huì)給予正面的法律評(píng)價(jià)。”她說。

揚(yáng)子晚報(bào)紫牛新聞?dòng)浾邚哪暇┲性毫私獾?，今年以來，南京全市法院充分發(fā)揮審判職能作用，共審結(jié)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙一審案件158件，主要包括“游戲殺豬盤”“冒充公檢法”“網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)刷單”等詐騙形式，判決人數(shù)731人，犯罪數(shù)額7000余萬元，涉及被害人1800余人，挽回經(jīng)濟(jì)損失1200余萬元。被判處有期徒刑五年以上的被告人78人，判處罰金共計(jì)1721.2萬元。（文中案件當(dāng)事人為化名）

揚(yáng)子晚報(bào)/紫牛新聞?dòng)浾?萬承源

校對(duì) 蘇云